Proporcionar referències d'un antic empleat infringeix la LOPD.

Donar referències d'un exempleat, encara que sigui una pràctica habitual i socialment acceptada, es pot convertir en potencialment perillosa.

Tot i que abans es permetia, a hores d'ara atendre el requeriment d'una altra empresa que ens demana informació sobre un exempleat nostre, amb independència que aquestes referències siguin negatives o favorables, pot suposar la comissió de més d'una infracció de la LOPD.

De fet, en lliurar aquesta informació estem realitzant una cessió de dades del treballador (art. 11 de la LOPD) per a la qual necessitem el seu consentiment previ. Això és així perquè aquesta cessió de dades no és pas necessària per al manteniment o compliment de la relació laboral que manteníem amb el treballador, que ja ha finalitzat. Per tant, a partir del moment en què finalitza la relació laboral amb un treballador, tot el que vulguem fer amb les vostres dades personals, llevat que estigui emparat per una llei, haurà de comptar amb el seu consentiment previ.

Els riscos concrets són els següents:

(I) D'entrada, com hem apuntat, estaríem cometent una cessió il·lícita de dades, tipificada com a molt greu a l'article 44.4.b) de la LOPD;

(II) L'Agència Espanyola de Protecció de Dades (AEPD) també podria qualificar aquesta acció com un tractament de dades realitzat sense el consentiment de l'afectat, tipificat com a greu a l'article 44.3.d) de la LOPD;

(III) Finalment, qualsevol de les infraccions anteriors comportaria una vulneració del deure de secret establert a l'article 10 de la LOPD, tipificat com a lleu a l'article 44.2.e) de la LOPD.

Cal tenir en compte que davant de situacions similars, l'AEPD ha aplicat l'article 4.4 del Reial Decret 1398/1993, de 4 d'agost, pel qual s'aprova el Reglament del Procediment per a l'Exercici de la potestat sancionadora, segons el qual «en defecte de regulació específica establerta a la norma corresponent, quan de la comissió d'una infracció de la sanció corresponent a la infracció més greu comesa» .

Per tant, si volem donar referències dels nostres exempleats caldrà articular un mecanisme que permeti a l'empresa demostrar en cas de necessitat, que el vostre exempleat prèviament us ha autoritzat per poder facilitar informació personal vostra a una tercera empresa, amb la finalitat concreta de donar referències en el marc d'un procés de selecció de personal. Hauríem de regular, per exemple, en els impresos que signen els treballadors.